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          先天不足後天補,淺談商標的獲得顯著性態度討論

          2019-04-16 11:27:12 閱讀(41)
          E世博网站導讀︰顯著性是商標區分不同商品和服務來源的屬性,是商標賴以存續的核心特征,可以說顯著性是商標的靈魂。一枚商標從設計師手里誕生後,它的顯著性有著先天的差異。

          顯著性是商標區分不同商品和服務來源的屬性,是商標賴以存續的核心特征,可以說顯著性是商標的靈魂。一枚商標從設計師手里誕生後,它的顯著性有著先天的差異,有的商標先天資質好,顯著性很強,例如,一些沒有任何含義的臆造性詞匯或者獨創性很強的圖形。如“海爾”、“柯達”、“image.png“等商標。而有些商標則是描述了商品或者服務的內容,如”彩棉“指定使用在服裝商品上,”名車快修“指定使用在汽車修理服務上等,這樣的商標缺乏顯著性或者顯著性較弱,明顯先天不足。但這樣的商標是否就完全不能獲得注冊保護呢?

          俗話說“天道酬勤“、“勤能補拙”,對于顯著性先天不足的商標,如果其後天勤奮努力,也有機會使自己獲得顯著性或者使自己的顯著性增強,從而可以獲得注冊保護。

          我國商標法第十一條規定

          下列標志不得作為商標注冊︰(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;(三)其他缺乏顯著特征的。

          前款所列標志經過使用取得顯著特征,並便于識別的,可以作為商標注冊。

          某些標志本身缺乏先天的固有顯著性,只是通用標志或者描述性標志,但經過權利人長期大量的使用和宣傳,使消費者逐漸意識到這些標志是在指示特定商品或服務的出處,而不僅是在對商品或服務進行描述,從而使這些標志具有了指示商品或服務來源的功能。這樣,先天沒有“固有顯著性”的通用標志、描述性標志就在後天獲得了顯著性,並可以獲得注冊保護。這種顯著性就是商標的獲得顯著性。先天不足的商標能否後天獲得顯著性,並得到注冊保護,這取決于其自身的努力程度。E世博网站一起來看一下以下這些商標的勵志經歷。

          “酸酸乳”商標案

          2006年2月16日,呼和浩特市中級人民法院在蒙牛乳業公司訴呼和浩特市新城區五棵松超市業主董建軍及河南安陽白雪公主乳業有限公司生產和銷售的“酸酸乳”乳酸菌飲料商標侵權及不正當競爭案中,法院認為︰蒙牛乳業公司從2000年起在其生產的乳飲料上突出、廣泛地使用了“酸酸乳”商標,且已持續使用近6年時間。雖然該商標中帶有“酸”和“乳”等表明產品特征和主要原料的詞匯,但蒙牛乳業公司對該商標的持續使用宣傳、推廣,特別是2005年“蒙牛酸酸乳超級女聲”活動,使得該商標事實上已達到廣為知曉的程度,據此認定“酸酸乳”商標為未注冊馳名商標。後續“image.png”商標在商標局也獲得了注冊保護。

          “六個核桃”商標案

          河北養元智匯飲品股份有限公司名下的第5127315號“六個核桃”商標,指定使用商品為第32類的“植物飲料、豆奶”等商品。該商標在初審公告期內,被他人提出異議。異議人認為“六個核桃”作為商標申請注冊表明了商品以核桃為主要原料,違反了商標法第十一條第一款第(二)項、第十條第一款第(七)項的規定。

          2011年5,商標評審委員會裁定認為,被異議商標通過養元公司的廣泛宣傳和使用已經能夠起到區分商品來源的作用,取得商標的顯著特征,符合商標法第十一條第二款的規定。

          在訴訟階段,一、二審法院均認定“六個核桃”商標構成“商標獲得顯著性”,符合商標法第十一條第二款的規定。法院認定︰“養元公司提供的證據可以證明,貼附有被異議商標“六個核桃”的商品銷售區域至少涉及全國13個省和直轄市;養元公司聘請了梅婷和陳魯豫作為被異議商標“六個核桃”的形象代言人在多份報紙、商場超市招牌、高速路牌、公交車身等多處刊登了廣告;“六個核桃”經過使用獲得消費者信得過產品榮譽證書,被河北省工商行政管理局認定為知名商品;養元公司還提供了“六個核桃”在河北、河南、山東等各地工商行政管理局的受保護記錄30份。根據上述事實,被異議商標經過使用取得了顯著特征,便于識別,可以作為商標注冊。”

          “微信”商標案

          2010年11月12日,創博亞太(山東)科技有限公司向國家工商行政管理總局商標局申請注冊“微信”商標,並于2011年8月27日通過初步審定,指定該商標用于信息傳送、電話業務等服務上。

          2011年1月21日微信1.0測試版發布。三天後,騰訊公司正式向商標局提交了“微信”圖文商標注冊申請。

          在法定異議期內,自然人張某針對創博公司注冊“微信”商標提出異議,認為該商標違反《商標法》第10條第1款第(8)項的規定,具有其他不良影響,創博公司不應獲得該商標注冊權。

          該案經過商標局、商評委裁決,被異議商標不予核準注冊。被異議人不服,提起行政訴訟。歷經兩級法院審理,二審法院終審判決認為︰雖然被異議商標的申請注冊並未違反《商標法》第十條第一款第(八)項的規定,即,並未具有不良影響。但被異議商標由中文“微信”二字構成,指定使用在“信息傳送、電話業務、電話通訊、移動電話通訊、電子郵件、傳真發送、電信信息、提供全球計算機網絡用戶接入服務(服務商)、為電話購物提供電訊渠道、語音郵件服務”上。“微”具有“小”、“少”等含義,與“信”字組合使用在上述服務項目上,易使相關公眾將其理解為是比電子郵件、手機短信等常見通信方式更為短小、便捷的信息溝通方式,是對上述服務功能、用途或其他特點的直接描述,而不易被相關公眾作為區分服務來源的商標加以識別和對待,因此,被異議商標在上述服務項目上缺乏顯著特征,屬于《商標法》第十一條第一款第(二)項所指情形。創博亞太公司提交的證據不足以證明被異議商標經過使用,已經與創博亞太公司建立起穩定的關聯關系,從而使被異議商標起到區分服務來源的識別作用,構成《商標法》第十一條第二款規定的可以作為商標注冊的情形。因此,被異議商標不應予以核準注冊。

          在“微信”商標案中,創博公司申請注冊的“微信”商標,描述了具體服務的功能、用途或者其他特點,因此,缺乏商標固有的顯著性。而各種證據顯示,創博公司也沒有將“微信”商標投入市場予以使用使其獲得顯著性,並使消費者將該商標與其形成對應關系,因此,其申請注冊“微信”商標不應獲得注冊保護。

          相反,騰訊公司對“微信”商標進行了廣泛的使用,消費者已經將“微信”商標與騰訊公司提供的信息通信服務相聯系。“微信”已經由騰訊公司賦予了“第二含義”,從而具備了商標注冊和商標法保護的法律基礎。最終騰訊公司的“image.png”商標最終獲得了注冊。

          從上述商標案例來看,顯著性先天不足的商標,是需要通過權利人後天大量的宣傳和使用,才有機會獲得注冊,獲權的過程也是歷盡千辛。因此,建議企業在選擇商標時,優先選擇那些先天固有顯著性強的商標,但如果堅持選擇那些先天不足的商標,也不要氣餒,一定要堅持大量的宣傳和使用並注意保存使用證據,以便為後續獲得注冊權提供足夠的證據支撐。(來源︰康信知識產權)

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